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　　周五午夜十二點多，微信里突然彈出一條消息：“怎么沒有看釘釘？”

　　是獵頭雯靜的領(lǐng)導(dǎo)。對方在八點多在釘釘上給她布置了任務(wù)，發(fā)現(xiàn)遲遲沒有顯示“已讀”，一路追來了微信。她急忙道歉，開始安排工作。第二天是周六，但她負責(zé)的候選人有一場面試，需要跟進結(jié)果。

　　雯靜已經(jīng)很久沒有過完整的、徹底屬于自己的周末了。這是她畢業(yè)后第一份工作，具體的上班時間是早九晚六，一路廝殺到面試輪，對方才告訴她，“工作會有加班，到晚上七八點?！?/p>

　　她應(yīng)下了。就業(yè)環(huán)境不好，“面試的時候，也不能說我不能接受加班。”入職以后她才知道，“七八點”僅僅指的是離開辦公室的時間，并不意味著工作結(jié)束。將近一半的候選人面試會安排在周末，雯靜作為獵頭要同步了解情況，只能被迫延長工作時間。而領(lǐng)導(dǎo)加班比普通員工還要狠。因為靠績效算工資，數(shù)據(jù)差會被辭退，在雯靜的公司里，沒有加班費的概念。

　　“前幾個月的時候，我每次看到界面上釘釘?shù)乃{色的標(biāo)，我都感覺心一緊?！彼颖芩频厍谐闪遂o音模式，仍然逃不掉工作消息。

　　新型通信工具的出現(xiàn)與更新，使得傳統(tǒng)工作時間和工作地點的限制被打破，隨著遠程辦公的盛行，越來越多人被裹挾著進入“隱形加班”的漩渦。真正的休息成為一種奢侈。

　　維權(quán)之路

　　從申請加班費到獲得最終的判決結(jié)果，王萍的維權(quán)之路走了近3年。

　　2019年，31歲的她入職北京一家公司，擔(dān)任產(chǎn)品運營，負責(zé)搭建運營組織架構(gòu)、管理內(nèi)容團隊、制定和實施投放計劃、研究產(chǎn)品優(yōu)劣并跟蹤等工作。按公司的說法，她的工作實行不定時工作制，這是一種對于職責(zé)范圍不能受固定工作時數(shù)限制的勞動者實行的工作時間制度。有時周末和法定節(jié)假日，王萍需要值班，下班后，公司有事，其他員工也會和她在線上溝通工作。

　　在和公司就降薪、年休假等事宜發(fā)生矛盾的情況下，2020年12月，王萍被公司解除勞動合同。她認為工作過程中存在大量加班，但沒有獲得相應(yīng)的加班費，先是嘗試仲裁，未果，又尋求了律師的幫助。

　　北京九穩(wěn)律師事務(wù)所律師汪子元是王萍的代理律師，在一審前，他和王萍梳理了加班的情形，提交了100多頁微信聊天記錄、100多頁釘釘打卡記錄、30多頁值班表記錄。王萍的加班基本是通過線上形式進行，值班時需要解答相關(guān)客戶的問題，發(fā)微信公眾號內(nèi)容。

　　汪子元接手這一案件時，認為難點在于，當(dāng)事人加班時工作場所不固定、工作時間難以量化。

　　一審判決并未支持王萍的訴求。收到判決的當(dāng)晚，汪子元和王萍進行了溝通，過了兩日，兩人在面談后決定再次上訴。

　　第二次上訴中，王萍一方提出，案子中的用人單位未提供證據(jù)證明所實行的不定時工作制經(jīng)過審批，該約定應(yīng)當(dāng)不予認定。在此情況之下，王萍提供的證據(jù)能證明其存在加班情形。

　　2022年10月，二審法院最后做了酌情判定，認為隨著經(jīng)濟發(fā)展及互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的進步，勞動者工作模式越來越靈活，可以通過電腦、手機隨時隨地提供勞動，不再拘束于用人單位提供的工作地點、辦公工位，特別是勞動者在工作時間、工作場所以外利用微信等社交媒體開展工作等情況并不鮮見。

　　對于此類勞動者隱形加班問題，不能僅因勞動者未在用人單位工作場所進行工作來否定加班，而應(yīng)虛化工作場所概念，綜合考慮勞動者是否提供了實質(zhì)工作內(nèi)容認定加班情況。

　　法院認為，對于利用微信等社交媒體開展工作的情形，如果勞動者在非工作時間使用社交媒體開展工作已經(jīng)超出了一般簡單溝通的范疇，勞動者付出了實質(zhì)性勞動內(nèi)容或者使用社交媒體工作具有周期性和固定性特點，明顯占用了勞動者休息時間的，應(yīng)當(dāng)認定為加班，判決公司向王萍支付加班費30000元。

　　這是裁判文書網(wǎng)上目前可查詢案例中首次出現(xiàn)“隱形加班”概念的案件。

　　在王萍之后，2023年6月發(fā)布的一份文書中，當(dāng)事人從事售后技術(shù)支持服務(wù)工作，經(jīng)歷二審后，法院認為，“本案中，公司通過釘釘、電話等向勞動者發(fā)出工作指令，上訴人亦通過釘釘?shù)韧瓿杉磿r工單的轉(zhuǎn)派、人員協(xié)調(diào)安排、指揮處置售后維修問題等各種工作事務(wù)?！?/p>

　　法院認為，上訴人使用社交媒體從事的勞動占用了其休息時間，應(yīng)當(dāng)認定為加班，酌定讓公司賠償了上訴人法定節(jié)假日、休息日、延時加班工資10000元。

　　同年10月，另一起類似案件由武漢市洪山區(qū)法院判定，經(jīng)過兩審終審，認定員工因長時間在下班后用社交媒體處理工作事務(wù)，判決公司向其支付延時加班費5000元。

　　原告自訴，從2021年7月到11月離職前，自己一直是24小時待命工作，下班后仍在微信處理工作事務(wù)，經(jīng)常工作到半夜，最晚的時候工作到凌晨兩點，公司還會半夜召開微信工作會議。微信加班已經(jīng)嚴重影響了自己的正常休息生活，超過了合同約定的工作時間。

　　在法院所做的案例注解中，提到當(dāng)事人在非工作時間付出的實質(zhì)性勞動“已具有了周期性和固定性的特點，應(yīng)當(dāng)認定為加班”。

　　下不了的班

　　少數(shù)人選擇了維權(quán)，更多的勞動者默默地“隱形加班”。

　　25歲的新媒體編輯羅薇在北京工作，她逐漸感覺到，工作正在入侵自己的生活。下班后，游戲玩著玩著，微信彈出來一條工作消息，劇情就卡住走不下去了。在社交平臺或視頻網(wǎng)站上刷到有趣的信息，她也會想起工作，思考是否可以編進下一篇公眾號文章。

　　很多時候，“加班”的指令也是“隱形”的。上司從不會明確對羅薇說“加班”，但會在周四周五的時候突然布置任務(wù)，要求下周一完成。接著又改口，周一上午開會，不如周日發(fā)稿吧。

　　羅薇便知道，這就是要自己周末工作的意思了。

　　“周日流量不好吧？”她內(nèi)心氣不過，表面上卻只能迂回地勸對方改個主意。此時已經(jīng)是周五下午，距離原定的下班時間只剩下3個小時。但對方?jīng)]有理會，繼續(xù)發(fā)來消息：“先做完確定好內(nèi)容?！?/p>

　　羅薇的工作聊天記錄。本文圖片均為 受訪者供圖

　　羅薇沉默了。做了將近兩年新媒體編輯，她已經(jīng)意識到，著急發(fā)稿的時候，加班是“沒有辦法的”，是“工作特性”。有時上午就已經(jīng)把稿件發(fā)給上司審核，但對方臨近下班才返修改建議，她不得不拖著時間改稿。

　　她把截圖發(fā)到豆瓣，悄悄發(fā)泄：“給大家看看隱形加班話術(shù)?！敝苋?，她最終加班到晚上十點半。有人評論道：“還是勞動人民太容易心軟了?！?/p>

　　去年五月，羅薇終于下定決心離職。但超乎她想象的是，在她入職的新的新媒體運營公司，“加班”的內(nèi)容甚至不止于工作。

　　以“釋放工作壓力，再燃工作斗志”為名義卻占據(jù)周六休息時間的團建活動，沒有績效指標(biāo)也無需打卡但必須人到公司的節(jié)假日值班，半強制參與的每周早會，這些內(nèi)容難以名狀，似“工作”又非“工作”，隱而不發(fā)地、一寸又一寸地擠占她的生活。

　　先是每周一的“早會”。所有員工都被要求比上班時間提早到半小時，不得遲到缺席。會上不聊數(shù)據(jù)、不聊業(yè)績，第一項議程是齊唱由元老創(chuàng)作、歌頌公司的“司歌”，隨后各個部門輪流出代表，談奮斗心得、勵志故事，結(jié)束前集體宣誓：努力工作、感謝公司、感謝客戶。后來，早會文化變本加厲，周四、周五還額外增加了部門早會。這讓羅薇覺得窒息。

　　讓她真正崩潰的，是中秋節(jié)時，公司要求員工在周六參與“中秋團建”，時間從下午四點一直持續(xù)到晚上九點?；顒觾?nèi)容規(guī)定，各部門派一個代表從家里帶一道“拿手菜”來公司評獎，甚至強調(diào)，“必須親自下廚，不許訂外賣”，菜品要符合“秋天”主題，還要造型創(chuàng)新、顏色美觀、營養(yǎng)全面。

　　羅薇記得，聽到這個消息，自己內(nèi)心閃過了十萬個“為什么”?！翱赡鼙憩F(xiàn)得過于明顯，直接被我的leader給摁回去了，說試用期最好還是要來?！?/p>

　　團建當(dāng)天，幾乎無人缺席。大家其樂融融地吃著飯，眼里看不到半點怨氣，一切仿佛都再正常不過。只有羅薇沒什么胃口，左右環(huán)顧著，覺得自己是“格格不入的那個人”。

　　時日漸長，羅薇意識到，大家頂多是“過過嘴癮”，忍下來，是因為“實際上并不能怎么樣”。新公司會安排各部門在節(jié)假日輪崗值班，不需要做工作，不需要匯報，不需要打卡，但人必須到公司。這些“工作”恰恰踩在勞動法的灰色地帶上——沒有明確的加班成果，也沒有明確的打卡記錄，對勞動者而言，難以論證加班事實的存在。

　　她能做的只有自我安慰——要是自己能早日對此麻木就好了?！懊銖娮约航邮苓@個，然后才能讓自己過得更開心一點，不然如果你一直介意，其實也很痛苦?！?/p>

　　因此，羅薇沒有試圖以節(jié)假日值班為理由，申請過任何一次調(diào)休。“大概率應(yīng)該是不行的吧”，她猜測道。

　　羅薇的工作聊天記錄。

　　另一種“隱形加班”，源于企業(yè)設(shè)立的做不完的績效。

　　簽入職合同之前，雯靜沒有意識到，拿滿每個月的績效分數(shù)幾乎是不可能完成的任務(wù)。入職后待的第一個組因為績效不好被解散后，她在新組開始頻繁加班。她在豆瓣上寫，“太累了，我每天一睜眼就是絕望，回到家什么都不想干，躺床上就是睡覺?！?/p>

　　早會兩天開一次，老大總是在說：這點分你都拿不到，干脆就別干了。每個月績效數(shù)據(jù)多少、能否拿到績效獎金，都在釘釘群聊里公開可見。排名靠前的被著重圈出來。所有人都在關(guān)注自己的數(shù)據(jù)有沒有達標(biāo)，有沒有變化，誰的數(shù)據(jù)特別厲害。收到某個公司開放新崗位的消息，群里馬上有六七個人報名找候選人，“有一種餓狼搶食的感覺?！?/p>

　　她開始學(xué)著自洽，為了刷績效分，加班成了必然。“慢一分鐘，就少聯(lián)系一個合適的人，可能就被捷足先登了?！苯M里有十來個人，基本都要在辦公室里留到七到八點?？冃Э己艘竺績商靸?nèi)交上三份候選人報告，有時雯靜一天內(nèi)就交上了兩份，她仍會想，資歷更老、數(shù)據(jù)更好的同事還沒走，自己是不是也不該走。就算今天任務(wù)完成了，還要為明天的報告或這個月的目標(biāo)做儲備。

　　她意識到自己陷入循環(huán)，卻難以下定決定抽身?？冃Р缓玫臅r候“瘋狂想離職”，有了數(shù)據(jù)又覺得“還能再茍一茍”。數(shù)據(jù)好起來的時候，她也會覺得有成就感。但緊接著她又會盯著自己的排名，“我為什么不能做到最高？”

　　下班回到家時往往已經(jīng)九點多。即便倒頭就睡，第二天還是會困，于是沒有喝咖啡習(xí)慣的雯靜開始主動給自己買咖啡。在又一個從自己工資里掏錢買咖啡的早晨，她突然意識到了這件事“有多詼諧”——“我已經(jīng)是一個成熟的會給自己買鞭子的驢了。”

　　張笠在一所律所實習(xí)，一次工作任務(wù)中，她常在夜晚23點、凌晨1點或5點收到溝通對象的消息。那項工作是要處理未成年人退款，有一個家長不怎么管孩子，事情需要等孩子放學(xué)后處理，張笠給這位家長發(fā)消息時常收不到回復(fù)。

　　張笠對此感到“無語”，在休息時間，她也要記得到了點打電話，總擔(dān)心自己忘了，會記掛這件事。工作內(nèi)容滲透進原屬于自己的夜晚。

　　律所里任務(wù)布置得比較多又有截止日期的時候，需要加班完成。有一次，她和其他實習(xí)生熬夜加班做內(nèi)訓(xùn)PPT，另一個實習(xí)生做到凌晨3點，她做到6點，張笠形容當(dāng)時的狀態(tài)“麻了”，她整個人在機械運轉(zhuǎn)，腦子轉(zhuǎn)，但“身體很累、沒有生氣”。

　　她在這家律所實習(xí)了3個月，加上之前3個月的實習(xí)經(jīng)歷，自覺“原來是個朝氣蓬勃的小女孩”，現(xiàn)在是個“死氣沉沉的小女骸”。她覺得身體不如以前好了，熬夜第二天下班前頭會疼，回家就要睡覺。

　　長時間的工作對勞動者的精神狀態(tài)和工作質(zhì)量可能會產(chǎn)生影響，但因此產(chǎn)生的問題往往由勞動者負責(zé)。熬夜工作時，張笠出過錯，“晚上不太清醒”，被老板責(zé)罵過。

　　她有爭取留用的心態(tài)，因此面對眼下任務(wù)排滿又有新任務(wù)的工作要求，也會應(yīng)下，“正職的話有say no的權(quán)利，但作為實習(xí)生，我隨時面臨被開掉的境況”，她寧愿加班完成。類似的心理在張笠的同齡人中不在少數(shù)，也愈發(fā)構(gòu)成勞動者和用人單位看似“一個愿打一個愿挨”的局面。

　　很多時候，張笠不去想生活和工作平衡的問題，因為覺得想當(dāng)律師，已有了心理準(zhǔn)備，但偶爾想和男友周末去周邊短途旅行，因在家加班無法實現(xiàn)時，會覺得不值，“我是為了什么？”

　　離線的權(quán)利

　　在數(shù)字時代，難以斷聯(lián)的工作情況變得普遍?！豆と巳請蟆?018年采訪的一位勞動者曾說，“客戶不分時間、假日，只要有事微信留言就能找到你！不論休假還是下班，都感覺不到放松，壓力非常大?！?/p>

　　江蘇億誠律師事務(wù)所合伙人、律師徐旭東認為，社會發(fā)展帶來了新的分工，一些服務(wù)型的工作，需要提交腦力勞動成果的，比如文字、統(tǒng)計、設(shè)計、咨詢工作，只需要有電腦、網(wǎng)絡(luò)即可開展，員工很容易隱形加班。

　　日本經(jīng)濟學(xué)家、關(guān)西大學(xué)名譽教授森岡孝二在《過勞時代》中寫道，“新型信息通信技術(shù)是減輕、省去工作量的強有力的工具，然而也加速了業(yè)務(wù)運轉(zhuǎn)，加劇了時間競爭，商品和服務(wù)種類多樣化，經(jīng)濟活動出現(xiàn)了無國界和24小時的趨勢。所以，不論從整體上還是個人而言，工作量并未減少，反而增加了?！?/p>

　　北京中銀律師事務(wù)所高級合伙人楊保全在接受《中國審判》雜志采訪時提到，“‘隱形加班’產(chǎn)生于平臺經(jīng)濟崛起背景之下，為了在激烈的市場競爭中占據(jù)有利位置，企業(yè)經(jīng)常需要員工下班后利用釘釘、騰訊會議、企業(yè)微信等辦公軟件回復(fù)工作消息。”

　　長時間的待命與工作狀態(tài)擠壓著勞動者的閑暇，在相關(guān)的權(quán)益保護上，勞動者仍處于弱勢局面。在王萍的案子之前，正如她的代理律師汪子元所述，“之前法院很少有先例支持像她這種情況的加班費訴求。”

　　澎湃新聞記者以“加班＋加班費＋微信”，“加班＋加班費＋釘釘”，“加班＋勞動爭議＋微信＋互聯(lián)網(wǎng)”，“加班費＋在線＋加班”為關(guān)鍵詞在裁判文書網(wǎng)上檢索相關(guān)案例，看到不少案例中，判決不支持賠償加班費，原因包括勞動者提供的證據(jù)不能直接證明系經(jīng)用人單位安排加班，未能證明勞動者所主張的存在連續(xù)性、常態(tài)性加班情形。

　　2015年的一個案例中，原告擔(dān)任公司客戶服務(wù)中心副經(jīng)理，自訴在下班后仍需要登錄單位的客服QQ提供在線服務(wù)。法院認為，原告未提供充分證據(jù)證明加班申請手續(xù)和聊天記錄的人員身份來證明加班事實，沒有支持原告要求加班費的訴訟請求。

　　徐旭東透過對實務(wù)的觀察，發(fā)現(xiàn)法院在類似案子中會極力促成調(diào)解。他代理過的一個案子中，當(dāng)事人入職公司后，工作職位為市場專員，后調(diào)整為某短視頻平臺賬號運營管理負責(zé)人。該公司常常在休息日通過微信工作群，布置限時在當(dāng)日12時或16時完成的工作任務(wù)，但員工無法在考勤系統(tǒng)申報加班時間，公司也不安排事后調(diào)休。

　　徐旭東和當(dāng)事人整理出18次工作群內(nèi)的聊天記錄，作為加班證明，“我們當(dāng)事人主要惱火在，星期天我無法確定有沒有工作發(fā)來，一旦發(fā)來，我就必須要有時間把它解決掉”。這種隨時待命的狀態(tài)侵擾了當(dāng)事人的正常休息時間。此案還涉及合同糾紛，在調(diào)解后，雙方達成補償協(xié)議并和解，未注明補償款中是否包括加班費賠償。

　　徐旭東代理的調(diào)解案例中，當(dāng)事人的工作群聊天記錄。

　　徐旭東說，類似案子中，“法官也知道勞動者肯定有加班，但要裁判加班費多少，就必須算出來準(zhǔn)確的加班時間。但準(zhǔn)確加班時間就各執(zhí)一詞，畢竟不是在單位，沒有上下班考勤，說不定勞動者在家工作時，同時還喝茶、處理家務(wù)，準(zhǔn)確的工作時間很難定下來?！?/p>

　　舉證責(zé)任的分配也是一個問題，徐旭東說，“舉證責(zé)任到底在勞動者這方，還是在用人單位這方，目前不好形成定論。一個人在家說寫一篇文章花了5個小時，單位說1小時就夠了，那這工作量怎么定？”

　　勞動者會糾結(jié)的，還有維權(quán)帶來的其他成本。雯靜想過要在釘釘上保留自己加班打卡的證據(jù)，直到前幾天，她突然在工作中得知，勞動仲裁的記錄會伴隨一個人很久。因為有過仲裁記錄，她負責(zé)的一位候選人失去了下一份工作。

　　“我們追求工作的效率，存在這種（隱形加班普遍化的）情況。當(dāng)（這種現(xiàn)象）進一步發(fā)展的時候，往往需要立法啟動跟上”，徐旭東說。

　　近年來，一些歐洲國家，例如法國，率先于2016年在勞動法典中引入了雇員的“離線權(quán)”，即斷開工作網(wǎng)絡(luò)連接從而不接受雇主指示和提供工作的權(quán)利。2021年，歐洲議會通過了《關(guān)于歐盟委員離線權(quán)建議的決議》。

　　中國社會科學(xué)院大學(xué)法學(xué)院教授謝增毅在論文《離線權(quán)的法律屬性與規(guī)則建構(gòu)》中寫道，離線權(quán)是衍生性權(quán)利，來源于勞動者的休息權(quán)。

　　“根據(jù)勞動法一般原理和基本規(guī)則，雇員在休息期間并無勞動的義務(wù)。但是網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)的發(fā)展使得勞動者的休息權(quán)常常受到侵害，難以得到保障，于是離線權(quán)作為一項權(quán)利被提出。離線權(quán)是一項為了彌補現(xiàn)有立法不足、促進休息權(quán)實現(xiàn)的權(quán)利?！?/p>

　　謝增毅認為，有效控制工作時間，是離線權(quán)實現(xiàn)的重要條件。為此，需要從以下兩個方面做出努力。

　　一方面，明確“工作時間”概念和判斷標(biāo)準(zhǔn)。他認為，離線權(quán)主要適用于工作時間靈活的工作方式，在這些工作方式中存在大量介于工作和休息之間的“等待時間”?！暗却龝r間”也成為工時制度的重要內(nèi)容。

　　例如，德國法傳統(tǒng)上將“等待時間”區(qū)分為“隨時待命時間”和“呼叫待命時間”。前者指雇員在企業(yè)或企業(yè)附近待命，收到命令后立即投入工作，這屬于《工作時間法》規(guī)定的工作時間；后者指雇員只須保證能保持聯(lián)系暢通，一般可自行選擇待命地點，并在收到命令后適當(dāng)時間內(nèi)投入工作，一般不屬于工作時間。

　　他在論文中寫道，“對工作時間的界定應(yīng)抓住勞動者是否可以自由支配這一實質(zhì)，如果勞動者可以自由支配，則屬于休息時間，如果勞動者無法自由支配或完全自由支配，則應(yīng)屬工作時間。在此基礎(chǔ)上，根據(jù)勞動者是否實際提供勞務(wù)以及勞務(wù)強度對工作時間做適當(dāng)?shù)念愋突幚怼！?/p>

　　另一方面，他指出，還需要完善雇員休息休假期間受到侵擾的救濟制度。

　　汪子元在代理了王萍的隱形加班案例后，認為此案例提供了司法裁判的觀點，“能讓很多勞動者了解到，下班后通過微信等網(wǎng)絡(luò)平臺提供工作，仍有可能被認定為加班。也能讓單位管理人員看到，若在下班后安排工作，可能要支付相關(guān)加班費用?！?/p>

　　謝增毅在論文中提到，從歐盟成員國的實踐看，離線權(quán)的實現(xiàn)僅有立法是遠遠不夠的。例如，2021年，西班牙只有1/3的雇員認為離線權(quán)被他們的公司所認可。法國雖然通過立法確立了離線權(quán)，但2021年，法國60%的遠程勞動者并沒有正式的離線權(quán)；只有一半的雇員明確了他們“可被聯(lián)系”的具體時間，另有約一半的雇員認為他們被“過度聯(lián)系”了。出現(xiàn)上述現(xiàn)象的一個主要因素是缺乏認可雇員離線權(quán)的公司文化。

　　謝增毅認為，“只有企業(yè)管理人員和員工都樹立了強烈的工作時間規(guī)則意識，包括尊重和保護離線權(quán)的意識，離線權(quán)等工作時間規(guī)則才能得到有效實施。”

　　（應(yīng)受訪者要求，雯靜、羅薇、張笠、王萍為化名）